擔任公司高管有什么風險

公司高管可能會遇到的法律風險

我國《公司法》規定，股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資。在股權自由轉讓的同時，由股權轉讓引發的糾紛在公司訴訟中也最為常見。

歸結起來，股權轉讓的法律風險，對轉讓合同的雙方當事人，主要有二類，即民事法律風險和刑事法律風險。

一、民事類法律風險

民事法律方面，股權轉讓涉及的法律風險主要有三種：轉讓方的股權瑕疵、受讓方的支付違約和轉讓程序瑕疵。

(一)轉讓方的股權瑕疵

根據公司法的規定，有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。因此，股東全面履行出資義務，是構筑股東享有股東權利以及公司對外承擔債務的基礎。

根據現行的法律法規和司法實踐，轉讓方的股權瑕疵包括轉讓方違反出資義務、名義股東轉讓股權和股權重復轉讓三種情形。其中，股東違反出資義務表現為出資不到位和抽逃出資。

1、違反出資義務

未履行出資義務、未全面履行出資義務以及以違法犯罪所得出資的，均構成出資不到位。

未履行出資義務，是指公司登記股東未按照法律規定和公司章程的約定，按照約定期限出資，或者未履行出資義務的股東經公司催告繳納，其在合理期間內仍未繳納的;以及，偽造相關銀行存款證明、委托第三人代墊資金、出具虛假驗資報告或者采取其他欺詐手段，虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記的虛假出資。虛假出資的實質是并未出資。

出資人以不享有處分權的財產出資，又不符合物權法第106條的例外情形;以劃撥土地使用權出資，或者以設定權利負擔的土地使用權出資，在合理期間內未辦理土地變更手續或者解除權利負擔;以未依法評估作價的非貨幣財產出資，經‘具有合法資格的評估機構評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的;以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產權等財產出資，已經辦理權屬變更手續但未交付給公司使用，以及已經交付公司使用但未辦理權屬變更手續，公司、其他股東或者公司債權人提出異議，股東在合理期限內未未辦理權屬變更手續的;出資人以其他公司股權出資，公司、其他股東或者公司債權人提出異議，在人民法院指定的合理期間內，不能證明出資的股權由出資人合法持有并依法可以轉讓、出資的股權無權利瑕疵或者權利負擔以及出資人已履行關于股權轉讓的法定手續的，均應當認定出資股東未依法全面履行出資義務。

以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，法律對該股權不予保護。在對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。

2、名義股東轉讓股權

基于公司公示及對登記記載事項的信賴，與登記股東發生的股權轉讓，仍然會落入名義股東的陷阱。名義股東將登記于其名下的股權轉讓，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，可向人民法院請求認定處分股權行為無效。

3、股權重復轉讓

股權轉讓后尚未向公司登記機關辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權重復轉讓的，受讓股東以其對于股權享有實際權利為由，可向人民法院請求認定處分股權行為無效。

(二)受讓方的支付違約

受讓方在股權轉讓中的主要義務是按照轉讓協議，即時支付轉讓價款，辦理工商變更登記手續。在此過程中，受讓方可能出現兩種違約情形：

1、在辦理工商變更登記前，不能支付轉讓對價的，構成締約過失責任;

2、股東工商變更登記完成之后不能支付全部轉讓價款，構成合同之債違約。

造成受讓方違約的主要原因在于：一方面，受讓方沒有完全的轉讓意愿或者支付能力;另一方面，轉讓方沒有與受讓方進行深入的溝通，沒有對受讓方的信用及實力進行事前調查，沒有要求提供有效的擔保等等。

(三)轉讓程序瑕疵

《公司法》第七十一條規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的，視為同意轉讓。

程序瑕疵主要出現在股東對外轉讓之中，侵害了股東的優先購買權，可能導致公司股東提起股權轉讓糾紛訴訟，要求撤銷股權轉讓協議和工商變更登記的法律后果，讓雙方之前簽署并實施的股權轉讓合同歸于無效。

程序性的法律風險大多是因轉讓雙方疏忽大意所致，但也有少數轉讓方利用程序瑕疵惡意占用受讓方資金，這需要受讓方更加尊重法律規定，依法受讓。

二、刑事類法律風險

涉及股權轉讓雙方當事人(主要指轉讓方)的刑事犯罪有虛報注冊資本罪;涉及轉讓行為的刑事案件，比較常見的有非法吸收公眾存款罪和非法轉讓、倒賣土地使用權罪。

(一)虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，構成虛報注冊資本罪。

根據《最高人民檢察院、公安部關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》，涉嫌下列情形之一的，應按虛報注冊資本罪追訴：

1、實繳注冊資本不足法定注冊資本最低限額，有限責任公司虛報數額占法定最低限額的百分之六十以上，股份有限公司虛報數額占法定最低限額的百分之三十以上的;

2、實繳注冊資本達到法定最低限額，但仍虛報注冊資本，有限責任公司虛報數額在一百萬元以上，股份有限公司虛報數額在一千萬元以上的;

3、虛報注冊資本給投資者或者其他債權人造成的直接經濟損失累計數額在十萬元以上的;

4、雖未達到上述數額標準，但具有下列情形之一的：

(1)因虛報注冊資本，受過行政處罰二次以上，又虛報注冊資本的;

(2)向公司登記主管人員行賄或者注冊后進行違法活動的。

虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。

(二)非法吸收公眾存款罪。

近年來，私募股權(PE)和風險投資(VC)越來越盛行，在為中小企業解決資金、技術、管理等問題的同時，也發生了多起名為股權投資，實為“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”的刑事案件，導致股權投資人損失慘重。

以股權轉讓為誘餌，行非法吸收公眾存款之實主要有以下的三種形式：

1、以投資入股的方式非法吸收資金;

2、以轉讓林權并代為管護等方式非法吸收資金;

3、不具有發行股票、債券的真實內容，以虛假轉讓股權、發售虛構債券等方式非法吸收資金。

根據最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條有規定：非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應當依法追究刑事責任

1、個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在100萬元以上的;

2、個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的;

3、個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的;

4、造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。

非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。

(三)非法轉讓、倒賣土地使用權罪。

根據最高人民法院《關于審理破壞土地資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條：以牟利為目的，違反土地管理法規，非法轉讓、倒賣土地使用權，具有下列情形之一的，屬于非法轉讓、倒賣土地使用權“情節嚴重”，依照刑法第二百二十八條的規定，以非法轉讓、倒賣土地使用權罪定罪處罰：

1、非法轉讓、倒賣基本農田五畝以上的;

2、非法轉讓、倒賣基本農田以外的耕地十畝以上的;

3、非法轉讓、倒賣其他土地二十畝以上的;

4、非法獲利五十萬元以上的;

5、非法轉讓、倒賣土地接近上述數量標準并具有其他惡劣情節的，如曾因非法轉讓、倒賣土地使用權受過行政處罰或者造成嚴重后果等。

《刑法》第二百二十八條規定：以牟利為目的，違反土地管理法規，非法轉讓、倒賣土地使用權，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法轉讓、倒賣土地使用權價額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處非法轉讓、倒賣土地使用權價額百分之五以上百分之二十以下罰金。

在公司股權轉讓實踐中，涉及該罪名的犯罪，一般都是轉讓公司利用公司股權整體轉讓之方式，達到公司名下唯一的財產——國有土地使用權轉讓之目的。

三、風險防范

對于轉讓方，需要注意的主要是受讓方的支付風險。因此，對受讓方的實力和信用需要采取針對性的調查，采用銀行擔保、擔保公司保函、資產抵押和組合的分期支付方式等手段，均可有效的防范。

同時，轉讓公司股東對受讓股東的個人品行、管理團隊、管理水平、市場競爭力也相當關注。

比較而言，受讓方需要花費更多的精力去防范股權受讓風險。那么，如何有效防范呢?

股權投資作為一種投資策略，也要遵循《孫子兵法》中的“知己知彼，百戰不殆;不知彼而知己，一勝一負;不知彼，不知己，每戰必殆”的謀略。

(一)知己

知己包括知道自己想要什么和有什么樣的能力實現目標。

在股權轉讓中，受讓人要清醒的知道自己要受讓的是怎樣的股權?并且具有完全的支付能力實現股權的受讓，不會因為支付能力而出現違約的情況。

(二)知彼

所謂知彼，主要的應包括對轉讓公司、轉讓股東的全面了解。

對轉讓公司和轉讓股東的調查，應以專業風控律師為主。目前，國內已有專門從事公司法律事務的律師和律師事務所，對這一領域有著豐富的經驗和相當的技巧。在股權轉讓前期調查階段，基于對轉讓股東及公司的盡職調查，風控律師可以了解轉讓公司的產權結構、法人治理結構、合同管理、財務、稅收、知識產權、項目投資、融資、勞動人事、重大訴訟等方面以及轉讓股東的個人信用、過往經歷、學識、品行、轉讓原因等，并據此對轉讓的法律風險以進行分析、評估、預警、報告。

因此，律師在轉讓風險預警和風險控制中將發揮主力軍的作用，在一定程度上可以有效地降低交易風險，保證交易的順利進行。

同時，風控律師可以參與轉讓方案策劃、全程談判、合同起草、工商變更登記等非訴訟業務，避免因為合同管理而出現二次風險。 該內容由 林上乾律師 和 律說律答 共創回答

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